ΕΞΩΔΙΚΗ ΔΗΛΩΣΗ – ΔΙΑΜΑΡΤΥΡΙΑ- ΚΑΤΑΓΓΕΛΙΑ-ΠΡΟΣΚΛΗΣΗ
ΕΝΩΠΙΟΝ ΠΑΝΤΟΣ ΑΡΜΟΔΙΟΥ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟΥ ΚΑΙ ΑΡΧΗΣΕΞΩΔΙΚΗ ΔΗΛΩΣΗ – ΔΙΑΜΑΡΤΥΡΙΑ- ΚΑΤΑΓΓΕΛΙΑ-ΠΡΟΣΚΛΗΣΗ
1) Του Ν.Π.Δ.Δ. με την επωνυμία «ΙΑΤΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ ΑΘΗΝΩΝ» που εδρεύει στην Αθήνα (οδός Σεβαστουπόλεως αρ. 113), νόμιμα εκπροσωπουμένου από τον Πρόεδρο του Γεωργίου Πατούλη, για λογαριασμό των μελών του ειδικευόμενων ιατρών που υπηρετούν στο Γενικό Νοσοκομείο Αθηνών "Ο Ευαγγελισμός".
2) Του Συλλόγου Ειδικευομένων Ιατρών του Γενικού Νοσοκομείου Αθηνών "Ο Ευαγγελισμός", που εδρεύει στην Αθήνα (οδός Υψηλάντου αρ. 45-47, Αθήνα) νόμιμα εκπροσωπουμένου από τον Πρόεδρο του Σπυρίδων Δρίτσα, για λογαριασμό των ειδικευόμενων ιατρών που υπηρετούν στο Γενικό Νοσοκομείο Αθηνών "Ο Ευαγγελισμός".
ΠΡΟΣ...
Τον Διοικητή του ΝΠΔΔ «Γενικού Νοσοκομείου Αθηνών "Ο Ευαγγελισμός"»(οδός Υψηλάντου αρ. 45-47, Αθήνα), κ. Μιχαήλ Θεοδώρου
Κοινοποίηση προς:
1) Τον Υπουργό Υγείας και Κοινωνικής Αλληλεγγύης (οδός Αριστοτέλους αρ. 17) νομίμως εκπροσωπουμένου.
2) Τον Διοικητή της 1ης ΥΠΕ Αττικής (οδός Ζαχάρωφ αρ. 3) κ. Βασίλη Κοντοζαμάνη
****************************
Το πρώτο εξ ημών είναι ΝΠΔΔ διφυούς χαρακτήρα με σκοπό, μεταξύ άλλων, σύμφωνα με τη διάταξη του άρθρου 11 του B.Δ. 11 OKTΩBPIOY/7 NOEMBPIOY 1957 (ΦEK A/225) "Σχετικά με την τροποποίηση και κωδικοποίηση των διατάξεων περί Iατρικών Συλλόγων και των Πειθαρχικών Συμβουλίων του A.N. 1565/1939" « η μέριμνα για τη διατήρηση της επιστημονικής και ηθικής ικανότητας του ιατρικού σώματος να εξυπηρετήσει με προθυμία και αυταπάρνηση τη δημόσια υγιεινή και τους αρρώστους, καθώς και η εναρμόνιση των ηθικών και οικονομικών συμφερόντων μεταξύ των μελών του, με σκοπό την εξυπηρέτηση του γενικότερου συμφέροντος του λαού και του Kράτους.
Όπως σας είναι γνωστό, ο Σύλλογος Ειδικευομένων Ιατρών του «Γενικού Νοσοκομείου Αθηνών "Ο Ευαγγελισμός"» σύμφωνα με την υπ. αριθμ. απόφαση 3578/2011 του Μονομελούς Πρωτοδικείου Αθηνών σύμφωνα με την οποία δημοσιεύτηκε το καταστατικό του Συλλόγου μας και το οποίο έλαβε Α.Μ. 29004/Ειδ.Α.Μ.6117 στα ειδικά βιβλία του ΜΠΑ, εκπροσωπεί νόμιμα όλους τους ειδικευόμενους του Νοσοκομείου "Ο Ευαγγελισμός" .
Οι δεύτεροι εξ ημών ως ειδικευόμενοι ιατροί, δυνάμει σχέσεων εργασίας ιδιωτικού δικαίου, υπαγόμαστε στο καθεστώς του Ν. 3205/2003, που καθιστά υποχρεωτική τη συμμετοχή μας στο πρόγραμμα εφημεριών του Νοσοκομείου. Η υποχρέωση της συμμετοχής στις εφημερίες, κατέστησε αυτές τακτικώς ανά μήνα παρεχόμενη εργασία, η αποζημίωση της οποίας αποτελεί σχεδόν το ήμισυ του συνόλου των ανά μήνα αποδοχών των Ιατρών. Ενόψει δε της υποχρεωτικότητας τέλεσης των εφημεριών, τα Νοσοκομεία και τα Κέντρα Υγείας όλης της χώρας, κατατάσσονται σε τρεις (3) Ζώνες, ανάλογα με την έδρα τους (άρθρο 45 παρ.2 του Ν.3205/2003, όπως σήμερα ισχύει).
Συνεπώς, όλοι οι Ιατροί του Ε.Σ.Υ., ανάλογα με τη Ζώνη στην οποία ανήκει η υγειονομική μονάδα που υπηρετούν, ανάλογα με το βαθμό τους και ανεξάρτητα από την ειδικότητά τους, δικαιούνται να λαμβάνουν ανά μήνα συγκεκριμένη αποζημίωση, η οποία αντιστοιχεί σε συγκεκριμένο αριθμό και τύπο εφημεριών (άρθρο 66 παρ.27 του Ν.3984/2011, ΦΕΚ Α’ 150).
Σύμφωνα με το άρθρο 45 του Ν. 3205/2003 η κατάρτιση του προγράμματος εφημεριών γίνεται εντός των ορίων των εγκεκριμένων πιστώσεων, οι οποίες καθορίζονται με Κοινή Υπουργική Απόφαση των Υπουργών Οικονομικών και Υγείας και Κοινωνικής Αλλληλεγγύης, εντός του τελευταίου τριμήνου εκάστου έτους. Η καταβολή δε της αποζημίωσης για εφημερίες που πραγματοποιήθηκαν μηνιαίως γίνεται με ξεχωριστή μισθοδοτική κατάσταση στο τελευταίο δεκαήμερο του επόμενου μήνα, μετά από σχετική βεβαίωση για τη πραγματοποίηση τους από το Διοικητή του Νοσοκομείου, η οποία εκδίδεται υποχρεωτικά στο πρώτο δεκαήμερο του επόμενου μήνα.
1) Πλην όμως, όπως καλώς γνωρίζετε, καίτοι πραγματοποιήσαμε απαρέγκλιτα, κατά τα καταρτισθέντα προγράμματα εφημεριών από τους διοικητικά υπευθύνους τις νόμιμες ανά μήνα εφημερίες μας, ήτοι των μηνών Δεκεμβρίου του 2012, Ιανουαρίου και Φεβρουαρίου του 2013 δεν μας έχει καταβληθεί η αναλογούσα αποζημίωση.
2) Επιπροσθέτως, όπως σας είναι γνωστό στο Νεφρολογικό, Μικροβιολογικό, Ανοσολογικό, Γ' Παθολογικό, Δʼ Παθολογικό, Ε' Παθολογικό, Αιματολογικό, και Βʼ Χειρουργικό τμήμα, οι Ειδικευόμενοι Ιατροί που, ενώ βρίσκονταν στο εγκεκριμένο πρόγραμμα εφημερίας, δεν πληρώθηκαν για τις εφημερίες του μήνα Μάρτιο 2012, λόγω συμμετοχής τους σε επίσχεση εργασίας.
Σύμφωνα με το άρθρο 1 του Ν. 123/1975 (ΦΕΚ Α’ 172/20-08-1975) «Από της ενάρξεως ισχύος του παρόντος η εις θέσιν ειδικευομένου πρόσληψις Ιατρών εις Νοσηλευτικά Ιδρύματα δια την πλήρωσιν των κενών και εκάστοτε κενουμένων πάσης φύσεως νομοθετημένων θέσεων ενεργείται δια συμβάσεως εργασίας ιδιωτικού δικαίου ορισμένου χρόνου». «Η διάρκεια της σύμβασης των εις θέσιν ειδικευομένου τοποθετούμενων Ιατρών ορίζεται ίση προς τον απαιτούμενον , εν εκάστη περιπτώσει, χρόνον δια την απόκτησιν μιας κυρίας και μόνον ειδικότητος ή δι όσον χρόνον παρέχει άσκησιν η κλινική, το εργαστήριον ή το τμήμα Νοσηλευτικού Ιδρύματος, εις ο ούτος ασκείται και μέχρι συμπληρώσεως του απαιτούμενου δια την απόκτησιν της μιας κυρίας και μόνο ειδικότητος». Περαιτέρω στις διατάξεις των άρθων 325,349,648,652,653,655,656 κ.α του Αστικού Κώδιακ ορίζονται τα εξής:
Άρθρο 325 Α.Κ : «Αν ο οφειλέτης έχει κατά του δανειστή ληξιπρόθεσμη αξίωση συναφή με την οφειλή του , έχει δικαίωμα , εφόσον δεν προκύπτει κάτι άλλο, να αρνηθεί την εκπλήρωση της παροχής ωσότου ο δανειστής εκπληρώσει την υποχρέωση που τον βαρύνει (δικαίωμα επίσχεσης)»
Άρθρο 349 Α.Κ: «Ο δανειστής γίνεται υπερήμερος , αν δεν αποδέχεται την παροχή που του προσφέρεται. Η προσφορά πρέπει να είναι πραγματική και η προσήκουσα».
Άρθρο 648 Α.Κ: «Με την σύμβαση εργασίας ο εργαζόμενος έχει υποχρέωση να παρέχει για ορισμένο ή χρόνο , την εργασία του στον εργοδότη και αυτός να καταβάλλει το συμφωνημένο μισθό. Σύμβαση εργασίας υπάρχει και όταν ο μισθός υπολογίζεται κατά μονάδα της παρεχόμενης εργασίας ή κατ’ αποκοπήν, αρκεί ο εργαζόμενος ή να προσλαμβάνεται ή να απασχολείται για ορισμένο ή αόριστο χρόνο».
Άρθρο 649 Α.Κ: «Αν η εργασία κατά τις συνηθισμένες περιστάσεις παρέχεται μόνο με μισθό λογίζεται σιωπηρά ότι έχει συμφωνηθεί μισθός»
Άρθρο 652 Α.Κ: «Ο εργαζόμενος οφείλει να εκτελέσει με επιμέλεια την εργασία που ανέλαβε και ευθύνεται για τη ζημία που προξενείται στον εργοδότη από δόλο ή αμέλεια του».
Άρθρο 653 Α.Κ: «Ο εργοδότης έχει υποχρέωση να καταβάλει το συμφωνημένο ή συνηθισμένο μισθό»
Άρθρο 655 Α.Κ: «Αν δεν υπάρχει αντίθετη συμφωνία ή συνήθεια , ο μισθός καταβάλλεται μετά την παροχή της εργασίας και , αν υπολογίζεται κατά ορισμένα διαστήματα κατά τη διάρκεια της σύμβασης, καταβάλλεται στο τέλος καθενός απ’ αυτά. Σε κάθε περίπτωση μόλις λήξει η σύμβαση γίνεται απαιτητός ο μισθός που αντιστοιχεί στο χρόνο έως τη λήξη. Σε εργασία κατά μονάδα ή κατ’ αποκοπήν ο εργαζόμενος έχει δικαίωμα στα προκαταβολές που δικαιολογούνται από τις περιστάσεις ανάλογα με την εργασία που έχει προσφέρει και τις δαπάνες που τυχόν έκανε».
Άρθρο 656 Α.Κ: «Αν ο εργοδότης έγινε υπερήμερος ως προς την αποδοχή της εργασίας ή αν η αποδοχή της εργασίας είναι αδύνατη από λόγους που τον αφορούν και δεν οφείλονται σε ανώτερη βία, ο ερτγαζόμενος έχει δικαίωμα να απαιτήσει το μισθό , χωρίς να είναι υποχρεωμένος να παράσχει την εργασία σ’ άλλο χρόνο. Ο εργοδότης όμως έχει δικαίωμα να αφαιρέσει από το μισθό καθετί που ο εργαζόμενος ωφελήθηκε από την ματαίωση της εργασίας ή από την παροχή της αλλού.»
Από τις ανωτέρω διατάξεις προκύπτει ότι σε περίπτωση που ο εργαζόμενος έχει έναντι του εργοδότη του ληξιπρόθεσμη αξίωση από δεδουλευμένους μισθούς ή από άλλη αιτία, δικαιούται να προχωρήσει σε επίσχεση της μελλοντικής εργασίας του, να αρνηθεί δηλαδή τη παροχή αυτής, μέχρις ότου ο υπερήμερος εργοδότης εκπληρώσει την υποχρέωση του, καταβάλλοντας τις καθυστερούμενες αποδοχές ή άλλες οφειλόμενες νόμιμες ή συμβατικές παροχές. Προϋπόθεση άσκησης του δικαιώματος της επίσχεσης είναι η αξιόλογη καθυστέρηση της εκπλήρωσης των υποχρεώσεων του εργοδότη, ανεξάρτητα από το αν η καθυστέρηση οφείλεται σε δυστροπία του.
Γίνεται λοιπόν σαφές ότι νόμιμα ασκήσαμε το δικαίωμα της επίσχεσης, επειδή εσείς ως ο εργοδότης είχατε κατασταθεί υπερήμερος και ως εκ τούτου οφείλατε σύμφωνα με τις ως άνω διατάξεις στην πληρωμή των μισθών και εφημεριών μας και για το συγκεκριμένο χρονικό διάστημα.
Σημειώνουμε δε με ιδιαίτερη έμφαση το γεγονός, ότι είχαμε νόμιμα γνωστοποιήσει εγκαίρως στη Διοίκηση ότι θα προβαίναμε σε επίσχεση εργασίας και παρά ταύτα οι Συντονιστές Διευθυντές δεν τροποποίησαν τα εγκεκριμένα προγράμματα εφημέρευσης των εν λόγω μηνών .
3) Επίσης η Διοίκηση μας γνωστοποίησε ότι θα προβεί σε παράταση της σύμβασης των ειδικευομένων που προχώρησαν σε επίσχεση εργασίας, ώστε να υπηρετηθούν άνευ μισθού, οι ημέρες κατά τις οποίες οι ειδικευόμενοι τελούσαν σε επίσχεση εργασίας. Θα θέλαμε να σας ενημερώσουμε ότι ο Ιατρικός Σύλλογος Αθηνών έχει ήδη λάβει θέση για το συγκεκριμένο ζήτημα και έχει επισημάνει ότι οι ειδικευόμενοι μπορούν να προχωρήσουν σε επίσχεση εργασίας, να αρνηθούν δηλαδή τη παροχή αυτής, μέχρις ότου ο υπερήμερος εργοδότης εκπληρώσει την υποχρέωση του, καταβάλλοντας τις καθυστερούμενες αποδοχές ή άλλες οφειλόμενες νόμιμες ή συμβατικές παροχές. Επιπροσθέτως, θέλουμε να επισημάνουμε ότι οι ισχυρισμοί περί παράτασης της σύμβασης, προκειμένου να υπηρετηθούν οι ημέρες της επίσχεσης δεν έχουν νομικό έρεισμα, διότι δεν είναι δυνατό να παραταθεί αυτοδικαίως η σύμβαση εργασίας των ειδικευομένων και χωρίς να λάβουν αμοιβή. Το υφιστάμενο νομικό πλαίσιο ορίζει ότι σύμφωνα με το Άρθρο 21 παρ. 4 του Ν.3580/2007 ιατροί που ειδικεύονται στα νοσοκομεία της χώρας μπορούν κατόπιν σχετικής αίτησής τους, που εγκρίνεται από τον Διοικητή ή Πρόεδρο του οικείου νοσοκομείου, να παραμένουν σε αυτό και μετά τη λήξη της σύμβασης τους με το νοσοκομείο με τις ίδιες αποδοχές μέχρι την υπογραφή της σύμβασης από τον επόμενο ιατρό που θα καλύψει την οργανική θέση του ειδικευόμενου. Ενόψει, των ανωτέρω γίνεται σαφές ότι η επίσχεση των ιατρών ήταν νόμιμη και οι συγκεκριμένοι ισχυρισμοί περί παράτασης είναι αβάσιμοι, διότι είναι στη διακριτική ευχέρεια του κάθε ειδικευόμενου αν επιθυμεί να γίνει παράταση της σύμβασης του.
Επειδή ως ειδικευόμενοι σύμφωνα με το άρθρο 38 παρ. 4 του Ν. 1397/1983 απαγορεύεται να ασκούμε ελεύθερο επάγγελμα εκτός από αυτά που έχουν σχέση συγγραφική ή καλλιτεχνική δημιουργία. Επίσης απαγορεύεται να κατέχουμε οποιαδήποτε δημόσια ή ιδιωτική θέση, με αποτέλεσμα η μη καταβολή των δεδουλευμένων εφημεριών μας, σε συνδυασμό με το γεγονός ότι οι εφημερίες αποτελούν το ήμισυ του μηνιαίου εισοδήματος, μας προξενεί ανεπανόρθωτη βλάβη με αποτέλεσμα να συντρέχουν οι προϋποθέσεις εφαρμογής των άρθρων 105 και 106 του Εισ.Ν.Α.Κ.
Επειδή κατά παγία νομολογία, ο εξαναγκασμός ιατρών του ΕΣΥ και ειδικευομένων σε υπερωριακή απασχόληση με τη μορφή μηνιαίων εφημεριών, η αποζημίωση των οποίων δεν καταβάλλεται κατά παράβαση του προστατευτικού κοινωνικού δικαιώματος της εργασίας του άρθρου 22 του Συντάγματος, αποτελεί παράνομη συμπεριφορά και θεμελιώνει ευθύνη του εργοδότη Δημοσίου ή ν.π.δ.δ και ως εκ τούτου πρέπει να αποκαταστήσει τη βλάβη που προκαλεί στους ιατρούς η υποχρεωτική και χωρίς αμοιβή παροχή της συνταγματικώς ανεπίτρεπτης υπερωριακής εργασίας.
Επειδή η επίσχεση των ιατρών ήταν νόμιμη και ως εκ τούτου πρέπει να προβείτε στη πληρωμή των εφημεριών μας για το συγκεκριμένο χρονικό διάστημα.
Επειδή οι ισχυρισμοί περί παράτασης της σύμβασης είναι παράνομοι και καταχρηστικοί.
Επειδή ο ΙΣΑ στα πλαίσια των καταστατικών του σκοπών και αρμοδιοτήτων είναι ευθέως αντίθετος σε κάθε αυθαίρετη ενέργεια, η οποία έχει αντίκτυπο στα ηθικά και οικονομικά συμφέροντα των μελών του, η οποία βεβαίως θα έχει δυσμενές αντίκτυπο λόγω των επισχέσεων εργασίας και στη Δημόσια Υγεία.
ΔΙΑ ΤΑΥΤΑ
ΚΑΙ ΜΕ ΤΗΝ ΕΠΙΦΥΛΑΞΗ ΠΑΝΤΟΣ ΑΛΛΟΥ ΔΙΚΑΙΩΜΑΤΟΣ ΜΑΣ
α) Διαμαρτυρόμαστε εντονότατα για την καθ’ όλα παράνομη και αδιάλλακτη συμπεριφορά σας, η οποία θίγει την τιμή και την υπόληψη μας ως προσώπων, ιατρών και επιστημόνων.
β) Σας καλούμε όπως καταβάλετε εντός δέκα ημερών από τη νόμιμη επίδοση της παρούσης, ολοσχερώς τα ως άνω οφειλόμενα σε έκαστο ειδικευόμενο και όπως παραλείπετε στο μέλλον την αυθαίρετη μη καταβολή των δεδουλευμένων των ειδικευομένων ιατρών.
Αρμόδιος δικαστικός επιμελητής παραγγέλλεται να επιδώσει νόμιμα την παρούσα προς τον Διοικητή του ΝΠΔΔ «Γενικού Νοσοκομείου Αθηνών "Ο Ευαγγελισμός"», νομίμως εκπροσωπουμένου, προς γνώση της και για τις νόμιμες συνέπειες αντιγράφοντας ολόκληρο το κείμενο της παρούσης στην έκθεση επιδόσεώς του .
Επικολλήθηκε ένσημο Τ.Π.Δ.Α. 1,15 ΕΥΡΩ εφάπαξ εις τον πρώτο των καθ’ ων.
Αθήνα 28-3-2013
Η πληρεξούσια δικηγόρος
